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如何確定拍賣公告發(fā)布時間
——中拍協(xié)副秘書長王鳳海
《拍賣法》第四十五條規(guī)定，拍賣人應當于拍賣日七日前發(fā)布拍賣公告。時至今日，我們?nèi)匀唤?jīng)常接到有關(guān)公司對拍賣公告日的咨詢，有的咨詢七日前是否公告后第七日就行，有的咨詢七日中遇到法定節(jié)假日是否應當順延等等。我原來認為這些問題比較簡單，明確一下就可以了，沒有想到就是這么一個看似比較簡單的問題，也引起了訴訟。2006年5月，我們接到了河南省南陽市某拍賣公司的請示，請示稱，該公司于2005年6月接受中國銀行某分行委托，拍賣一宗房產(chǎn)，公司在經(jīng)過審查和報批后，于2005年7月14日在某報發(fā)布了拍賣公告，在拍賣公告發(fā)布之后的第八天，也就是7月21日進行了公開拍賣，并順利成交。今年5月24日，該公司接到人民法院的應訴通知，被告知該標的的原租賃人向人民法院起訴，認為拍賣公司發(fā)布拍賣公告不是7日前，而是7日內(nèi)。要求人民法院認定該場拍賣無效。當?shù)厝嗣穹ㄔ簩ε馁u法中所規(guī)定的7日前有不同看法，希望中拍協(xié)對此做出行業(yè)解釋。
關(guān)于拍賣公告發(fā)布日期的問題，我們曾經(jīng)在中國拍賣行業(yè)協(xié)會主辦的《中國拍賣通訊》和《中國拍賣》等刊物上做出過相應的說明，并在2002年1月25日《關(guān)于拍賣公告期間如何計算等問題的復函》（中拍協(xié)函字【2002】第4號）和2004年6月20日《給撫州市豐盛拍賣有限公司的復函》（中拍協(xié)函字【2004】第18號）中做出過專門闡述。
但時至今日，我們在研究這個問題時，有出現(xiàn)了不同的看法，有觀點認為，《民法通則》對日期計算有規(guī)定，按《民法通則》規(guī)定，“拍賣日七日前”其計算方法應當是拍賣日當日不算，從拍賣日前一天算起，往前數(shù)7天，才是拍賣日7日，再向前數(shù)一天，才是拍賣日七日前。也有人要求按《中華人民共和國訴訟法》的規(guī)定計算期間。按此觀點，拍賣公告見報后第九天才能進行拍賣活動。
當然，我本人不同意這種觀點。我認為拍賣法第四十五條規(guī)定：“拍賣人應當于拍賣日七日前發(fā)布拍賣公告”這是拍賣公告的法定程序，屬于不可改變的必經(jīng)程序。該條規(guī)定指向為“拍賣日七日前”即將拍賣日作為確定日，然后向前數(shù)7天。這種計算方法是以該行為發(fā)生的日期作為確定日，然后據(jù)此向前計算的方法。
《民法通則》第一百五十四條第二款規(guī)定“按照日、月、年計算期間的，開始的當天不算入，從下一天開始計算”的規(guī)定是以行為日向后計算的方法，其規(guī)定并不指向拍賣公告的必經(jīng)程序。
另外，《民法通則》第一百五十四條第三款“期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的，以休假日的次日為期間的最后一天”的規(guī)定，是按照“工作日”的計算方法計算的。《拍賣法》規(guī)定的拍賣日七日前沒有注明為工作日，因此應當指向為“日歷日”，按照日歷日計算的方法不需要扣除法定假日或者星期日。當前，為了招商或者操作的需要，拍賣企業(yè)的拍賣活動往往選擇在節(jié)假日或者星期日舉行，這已形成行業(yè)慣例，如果按照《民法通則》第一百五十四條規(guī)定解釋，各拍賣企業(yè)將無法在節(jié)假日或者星期日舉辦拍賣活動。
眾所周知，民事訴訟法所指的“期間”是人民法院、當事人和其他訴訟參與人進行民事訴訟行為的期限和日期，通稱“訴訟時效期間”，該期間與司法活動直接有關(guān)，而與拍賣公告期間所涉及的期間沒有任何關(guān)系，二者不能混為一談。正如《民事訴訟法》第三條規(guī)定：“人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們之間……的民事訴訟，適用本法的規(guī)定”。顯然，拍賣行為不是訴訟行為，其公告期間的計算應當適用《拍賣法》，而不是《民事訴訟法》。
我國法律中所規(guī)定的按照確定日向前計算的方法和按照起始日向后計算的方法是不同的。而《拍賣法》所規(guī)定的公告日計算的方法屬于向前計算的方法，即將拍賣的具體日期加以確定，然后向前計算，并要求滿足“拍賣日七日前”，這一表述的特點突出了行為日的日期，如拍賣舉行的日期，然后按照拍賣舉行的日期向前計算。這種先將拍賣日確定，然后向前計算的方法不但便于操作，而且將拍賣日先行確定的方法也有利于國家有關(guān)行政管理部門實施監(jiān)督管理。
《拍賣法》是規(guī)范拍賣行為的特別法，在針對拍賣這種具體行為時，特別法應當處在最有效的優(yōu)先地位。因此在規(guī)范拍賣公告的發(fā)布日期時，應當遵守《拍賣法》的規(guī)定，而以《民法通則》第一百五十四條規(guī)定來解釋《拍賣法》第四十五條規(guī)定的做法是不妥的。
我認為該公司確定拍賣日為2005年7月21日，其拍賣公告于7月14日在當?shù)貓蠹埳习l(fā)布，已經(jīng)滿足了《拍賣法》規(guī)定的“拍賣日七日前”的法定程序，因此該公司在拍賣公告發(fā)布問題上是合法有效的。
為了更加慎重地對待這一問題，我于2006年6月1日上午10時給全國人大法工委民法室的同志打電話，請其就此問題予以解釋。當天下午3時10分，該同志回電話說，他已經(jīng)與室內(nèi)有關(guān)領(lǐng)導交換意見，認為我們的意見是正確的。據(jù)此，我們給這個公司做了復函。明確了拍賣日之前發(fā)布拍賣公告，應從發(fā)布公告之日起計算，7日前發(fā)布，就是指含拍賣日共8天，10日前，就是指含拍賣日共11日，依次類推就可以了。
關(guān)于拍賣公告問題，我在這里還想多說幾句，在具體工作中，我們經(jīng)常收到一些對比較特殊標的的拍賣公告問題的咨詢。大家知道，在《拍賣法》中，除了我們上面提到的第四十五條外，對拍賣公告問題沒有其他具體條款，有不少同志認為，不管什么標的，只要是在拍賣日七日前發(fā)布公告就行。
關(guān)于這一點，協(xié)會法律咨詢委員會的同志研究后認為，參照《拍賣法》第八條“依照法律或者按照國務(wù)院規(guī)定需經(jīng)審批才能轉(zhuǎn)讓的物品或者財產(chǎn)權(quán)力，在拍賣前，依法辦理審批手續(xù)”的規(guī)定，根據(jù)2004年11月25日中華人民共和國商務(wù)部發(fā)布、自2005年1月1日起施行的《拍賣管理辦法》第三十五條“拍賣企業(yè)舉辦拍賣活動，應當根據(jù)拍賣標的物的屬性及拍賣的性質(zhì)，按照《拍賣法》及相關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的日期進行公告。公告應當發(fā)布在拍賣標的所在地以及拍賣會舉行地商務(wù)主管部門指定的發(fā)行量較大的報紙或其他有同等影響的媒體”的規(guī)定，國家其他法律或者行政法規(guī)對公告日有規(guī)定的，還是應當按相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。就我們所掌握的，目前有以下幾種拍賣標的的公告時間需要特別注意：
1、1999年12月15日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十三次會議通過，于2000年7月1日起施行的《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》第三十二條“海事法院裁定拍賣船舶，應當通過報紙或者其他新聞媒體發(fā)布公告，拍賣外籍船舶的，應當通過對外發(fā)行的報紙或者其他新聞媒體發(fā)布公告”“拍賣船舶的公告期間不少于30日”。
2、根據(jù)2001年8月28日最高人民法院審判委員會第1188次會議通過、自2001年9月30日起施行的《關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定》第十四條“拍賣股權(quán)，人民法院應當委托拍賣機構(gòu)于拍賣日前10天，在《中國證券報》、《證券時報》或者《上海證券報》上進行公告”。
3、根據(jù)2002年5月9日中華人民共和國國土資源部發(fā)布、自2002年7月1日起施行的《招標拍賣掛牌出讓國有土地使用權(quán)規(guī)定》第八條“出讓人應當至少在投標、拍賣或者掛牌開始日前20日發(fā)布招標、拍賣或者掛牌公告，公布招標拍賣掛牌出讓宗地的基本情況和招標拍賣掛牌的時間、地點”。
4、根據(jù)2003年12月31日國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部聯(lián)合發(fā)布、于2004年2月1日施行的《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第十四條“轉(zhuǎn)讓方應當將產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告委托產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)刊登在省級以上公開發(fā)行的經(jīng)濟或者金融類報刊和產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的網(wǎng)站上，公開披露有關(guān)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，廣泛征集受讓方。產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告期為20個工作日”和第十七條“經(jīng)公開征集產(chǎn)生兩個以上受讓方時，轉(zhuǎn)讓方應當與產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)協(xié)商，根據(jù)轉(zhuǎn)讓標的的具體情況采取拍賣或者招投標方式組織實施產(chǎn)權(quán)交易。采取拍賣方式轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的，應當按照《中華人民共和國拍賣法》及有關(guān)規(guī)定組織實施”。
5、2004年10月26日中華人民共和國最高人民法院審判委員會第1330次會議通過，并于11月15日公布于2005年1月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》第十一條“拍賣應當先期公告。拍賣動產(chǎn)的，應當在拍賣七日前公告，拍賣不動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權(quán)利的，應當在拍賣十五日前公告”和第十二條“拍賣公告的范圍及媒體由當事人雙方協(xié)商確定，協(xié)商不成的，由人民法院確定。拍賣財產(chǎn)具有專業(yè)屬性的，應當同時在專業(yè)性報紙進行公告”。 | 